Многие из последних новелл ГК РФ направлены на расширение возможностей участников оборота по использованию гибких договорных конструкций. Так, одним из примеров является ст. 327.1 ГК РФ, указывающая на возможность включения в договор потестативных условий. Иными словами, стороны договора теперь могут поставить реализацию прав (или исполнение обязанностей) по договору в зависимость не только от внешних факторов (что было возможно и ранее), но и от действий самих сторон договора — например, от заключения ими сделок с третьими лицами, от получения ими необходимых разрешений или лицензий.
Другой пример — нормы об опционном договоре и опционе на заключение договора (ст. 429.2, 429.3 ГК РФ). Эти нормы, по сути, позволяют сторонам договориться о том, что в течение определенного срока одна из сторон может ввести договор в действие, не получая согласия другой стороны, за что уплачивает в ее пользу некую денежную сумму (такое право может быть предоставлено и обеим сторонам сделки).
Не вызывает сомнений, что столь гибкие договорные конструкции необходимы в целях оптимального структурирования сделок. Между тем до появления указанных выше новелл ГК РФ суды нередко относились к таким конструкциям настороженно, отказывая сторонам договора в судебной защите. В результате участники оборота, оценивая возможные риски, нередко принимали решение подчинить договор требованиям иностранного (а не российского) права.
Вполне возможно, что усиление гибкости российского законодательства несколько изменит ситуацию и приведет к увеличению спроса на услуги тех юридических фирм, которые дают консультации по вопросам применения российского права. Следует ожидать и того, что участники оборота будут крайне ответственно подходить к оценке рисков, связанных с возможной потребностью в судебной защите.
В результате дополнительное преимущество перед конкурентами могут получить юридические фирмы с сильной практикой разрешения споров и богатым опытом представления интересов клиентов в российских судах.